大興區(qū)持械聚眾斗毆的認(rèn)定:

持械聚眾斗毆，應(yīng)當(dāng)判處三年以上十年以下有期徒刑。

《刑法》：第二百九十二條聚眾斗毆的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

（一）多次聚眾斗毆的；

（二）聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣的；

（三）在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的；

（四）持械聚眾斗毆的。

聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。

您好，認(rèn)定持械聚眾斗毆的“持”和“械”“持”基本有兩個(gè)方面，是一種行為，即握、拿、使用、攜戴或攜帶;也是一種狀態(tài)，即隨著行為人的身體并為行為人能有效支配的一種狀態(tài)。

既然作為聚眾斗毆罪的加重量刑情節(jié)，那么，認(rèn)定“持”的行為離不開(kāi)行為人的主觀目的是為了聚眾斗毆。如斗毆中，為了戰(zhàn)勝對(duì)方并未約定雙方持械，而某人手中暗藏鐵釘或者繡花針，也應(yīng)認(rèn)定為持械。

如果不是為了聚眾斗毆，臨時(shí)發(fā)生糾紛中而使用前述工具，則不是持械聚眾斗毆中的持械行為。既然持的行為有兩個(gè)方面，那么為了聚眾斗毆，何時(shí)開(kāi)始算作是聚眾斗毆的持械行為著手之點(diǎn)?聚眾斗毆罪的著手，一般認(rèn)為只有雙方開(kāi)始實(shí)施斗毆的行為，才能被認(rèn)為已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，一旦雙方實(shí)際發(fā)生斗毆，犯罪即為既遂。

因此，只要雙方已經(jīng)著手實(shí)施斗毆行為，犯罪即為既遂，而在斗毆前的所有行為均為預(yù)備行為。由于持械是量刑情節(jié)，那么持械的行為也應(yīng)當(dāng)從開(kāi)始斗毆時(shí)計(jì)算。這就帶來(lái)一個(gè)問(wèn)題，刑法之所以將持械規(guī)定為加重的量刑情節(jié)，用意在于禁止這種持械行為本身。

因?yàn)槌中敌袨橥菀准せ埽箚?wèn)題更不容易得到解決，而且這種行為的危害后果比不持械的后果嚴(yán)重得多。刑法這樣規(guī)定體現(xiàn)的是“打早”。如果認(rèn)定持械行為必須要到斗毆開(kāi)始，那么立法用意將不能得到體現(xiàn)。所以筆者認(rèn)為，持械行為的‘持有’實(shí)際上是聚眾斗毆罪的預(yù)備階段，即為犯罪創(chuàng)造條件，那么在預(yù)備中開(kāi)始初持械，在聚眾斗毆之前丟掉后再參加斗毆的行為，顯然不是預(yù)備中止，對(duì)聚眾斗毆而言，還能不能定為持械聚眾斗毆?

筆者認(rèn)為，這種行為形式上符合持械聚眾斗毆，但是已經(jīng)不具有持械斗毆的危害性，因此，不宜再作為加重的量刑情節(jié)。雖然持械，但自始至終使用就都被制服或者將對(duì)方制服，這種情況能否認(rèn)定為持械?持有這類(lèi)器具，對(duì)社會(huì)就構(gòu)成潛在威脅，在斗毆中雖未使用，但如遇緊急情況，不排除使用的可能，可能給社會(huì)造成重大危害，從加大處罰力度出發(fā)，只要有證據(jù)表明其有使用的表示，就可以認(rèn)定為持械聚眾斗毆。如果雖然在聚從斗毆中未使用器具，但有證據(jù)證實(shí)，其攜帶器具的目的是為了在聚眾斗毆中使用，只是由于某種原因到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)后未使用，也應(yīng)認(rèn)定持械;如果攜帶的是生活器具，并不是為了在聚眾斗毆中使用，而且也確定沒(méi)有拿出來(lái)使用，這種情況不能認(rèn)定持械，否則有悖于主客觀相一致的立法精神。對(duì)犯罪分子在斗毆現(xiàn)場(chǎng)尋找工具并使用，或者部分人從斗毆的對(duì)方手中奪得器械，是否為持械聚眾斗毆?

如果尋找的器具僅是為了防止自身受到較大的打擊，不具有積極追求他人傷亡的故意，不應(yīng)認(rèn)為持械。刑法條文中雖未規(guī)定持械在哪一階段，但是，按常理來(lái)看，主要是指經(jīng)過(guò)充分準(zhǔn)備，較為嚴(yán)重危害社會(huì)的持械行為。

在犯罪地現(xiàn)場(chǎng)尋找到工具的，不再是持械聚眾斗毆，而直接根據(jù)傷害后果來(lái)判斷，如果造成傷害后果的，定故意傷害罪;造成死亡后果的，定故意殺人罪就可以了;如果沒(méi)有這種嚴(yán)重后果，則制定聚眾斗毆罪，量刑上不以持械為加重情節(jié)。所謂“械”，最基本意思是器械，在聚眾斗毆中，一般常見(jiàn)的為刀、槍、棍、棒等足以致人傷亡的器械。

但顯然，持械并不是一個(gè)確定的概念，隨身攜帶的水果刀、拿著磚頭、磚塊、椅凳、煙缸等，只要為聚眾斗毆的目的，均是“持械”之械。在實(shí)際的打架斗毆中，常用“帶家伙”，這里的家伙，也就是持械的械具。因此，械具的認(rèn)定不能根據(jù)其本身的大小或者威懾力來(lái)認(rèn)定，而主要應(yīng)當(dāng)根據(jù)聚眾者以及積極參加者的主觀方面認(rèn)定。認(rèn)定這個(gè)主觀方面，可以結(jié)合雙方事情發(fā)生的原因，事情發(fā)展的過(guò)程來(lái)認(rèn)定。對(duì)于臨時(shí)的雙方?jīng)_突的行為人，如果人數(shù)眾多，也應(yīng)認(rèn)定為聚眾斗毆罪;持有器械，應(yīng)當(dāng)按照持械聚眾斗毆加重處罰。因此，這里的“械”不再是一個(gè)一般意義上的物，而具有刑法的規(guī)范意義的物，需要我們結(jié)合斗毆雙方的情況，根據(jù)雙方的目的來(lái)認(rèn)識(shí)。

在實(shí)踐中，聚從斗毆雙方所持器械類(lèi)型繁多;有一些涉及到非法持有槍支或者爆炸物罪，這種情況發(fā)生了二者的競(jìng)合。對(duì)整個(gè)聚眾斗毆罪而言，它們構(gòu)成了持械聚眾斗毆;但單獨(dú)同時(shí)觸犯了非法持有槍支罪或者爆炸物罪。是否同時(shí)構(gòu)成攜帶槍支、彈藥、管制刀具或者危險(xiǎn)物品危害公共安全罪?筆者認(rèn)為，對(duì)這一種情況，這些對(duì)象本身也是持械的械具;如果斗毆之地確實(shí)有危及公共安全的可能，那么這屬于想象競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為前罪，而不再是聚眾斗毆罪了。如果在偏僻之處，不可能危及到公共安全，這些就應(yīng)當(dāng)是持械之械，而非危險(xiǎn)物品或者管制刀具了。聚眾斗毆罪判多久聚眾斗毆罪，是指為了報(bào)復(fù)他人、爭(zhēng)霸一方或者其他不正當(dāng)目的，糾集眾人成幫給伙地互相進(jìn)行毆斗，破壞公共秩序的行為。

《刑法》第二百九十二條 聚眾斗毆的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;有下列情形之一的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：(一)多次聚眾斗毆的;(二)聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣的;(三)在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的;(四)持械聚眾斗毆的。聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。

持械聚眾斗毆，致人輕傷，涉嫌聚眾斗毆罪和故意傷害罪，數(shù)罪并罰，從嚴(yán)處罰。

《刑法》第六十九條

【判決宣告前一人犯數(shù)罪的并罰】判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無(wú)期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過(guò)三年，拘役最高不能超過(guò)一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過(guò)二十年，總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過(guò)二十五年。

數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役的，執(zhí)行有期徒刑。數(shù)罪中有判處有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役執(zhí)行完畢后，管制仍須執(zhí)行。

數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類(lèi)相同的，合并執(zhí)行，種類(lèi)不同的，分別執(zhí)行。

第二百三十四條

【故意傷害罪】故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

第二百九十二條

【聚眾斗毆罪；故意傷害罪；故意殺人罪】聚眾斗毆的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，對(duì)首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

(一)多次聚眾斗毆的；

(二)聚眾斗毆人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣的；

(三)在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂的；

(四)持械聚眾斗毆的。

聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。

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